Увеличение ук в ао. Готовимся к годовой отчетности
Увеличение уставного капитала путём размещения дополнительных акций
Решение вопроса об увеличении уставного капитала данным способом Законом об АО относится к альтернативной компетенции общего собрания акционеров, поскольку уставом право принимать такое решение может быть предоставлено совету директоров (наблюдательному совету).
Высший орган управления должен принять решение, по общему правилу, простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (исключение составляют два случая, предусмотренные п. 3, 4 ст. 39, п. 2 ст. 49 Закона об АО), а совет директоров (наблюдательный совет) – единогласно всеми членами совета, не считая выбывших (п. 2 ст. 28 Закона об АО).
Применительно к вопросу о размещении дополнительных акций допустимым является перераспределение компетенции органов управления. Однако в двух случаях решение императивно принимается только общим собранием акционеров: 1) при размещении дополнительных акций посредством закрытой подписки; 2) при размещении посредством открытой подписки дополнительных обыкновенных акций, составляющих более 25% ранее размещённых обыкновенных акций. Именно в приведённых ситуациях наиболее высока опасность для акционеров с точки зрения «размывания» их доли в уставном капитале. В этой связи в обоих случаях решение принимается не простым, а квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; причём уставом может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов (п. 3, 4 ст. 39 Закона об АО). Положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия совета директоров (наблюдательного совета) по принятию решений об увеличении уставного капитала по сравнению с предусмотренным Законом об АО, не действуют, а основанные на них решения совета директоров (наблюдательного совета) не имеют юридической силы (п. 9 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19).
Решение общего собрания акционеров об увеличении уставного капитала путём размещения дополнительных акций может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению; течение названного срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
В интересах защиты прав акционеров действует положение, в соответствии с которым дополнительные акции могут быть размещены только в пределах объявленных акций, установленного уставом общества; причём определение количества объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями, осуществляется исключительно общим собранием акционеров большинством в ¾ голосов владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об АО).
Требования к содержанию решения об увеличении уставного капитала анализируемым способом установлены п. 4 ст. 28 Закона об АО: решением должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа); способ размещения; цена размещения (при подписке) или порядок её определения; форма оплаты. Данный перечень не носит замкнутого характера: решением также могут быть определены и иные условия размещения.
Увеличение уставного капитала посредством размещения дополнительных акций может осуществляться за счёт имущества общества (п. 5 ст. 28 Закона об АО); при реализации данной возможности источники собственных средств общества аналогичны источникам, указанным применительно к увеличению уставного капитала путём увеличения номинальной стоимости акций (п. 4.3.2 Стандартов эмиссии).
Способ размещения дополнительных акций во многом предопределяются тем, за счёт чьего имущества осуществляется увеличение уставного капитала:
1) при увеличении уставного капитала за счёт имущества общества единственно возможным способом является распределение дополнительных акций среди всех акционеров, т.е. владельцев акций всех категорий (типов), причём пропорционально количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Справедливость такого подхода фундируется на том, что увеличение уставного капитала осуществляется без оплаты дополнительных акций их приобретателями.
Следует учитывать, что образование дробных акций здесь не допускается (п. 5 ст. 28, п. 1 ст. 39 Закона об АО); но если при распределении дополнительных акций на дробную акцию распределяется часть дополнительной акции, пропорциональная принадлежащей акционеру дробной акции, то такое распределение не является образованием дробной акции (п. 4.3.5, 4.3.6 Стандартов эмиссии);
2) при увеличении уставного капитала за счёт имущества лиц, приобретающих дополнительные акции, размещение может состояться двумя способами:
Путём открытой или закрытой подписки;
Посредством конвертации в дополнительные акции ранее размещённых эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции.
По результатам размещения акций в связи с увеличением уставного капитала вносятся изменения и дополнения в устав. Юридическими основаниями их внесения являются:
Решение уполномоченного органа общества, на основании которого осуществляется размещение акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции);
Зарегистрированный отчёт об итогах выпуска акций (либо выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, если в соответствии с законом процедура эмиссии не предусматривает государственную регистрацию отчёта) (п. 2 ст. 12 Закона об АО).
Интересы акционеров при размещении дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, обеспечиваются через наделение их преимущественным правом приобретения названных ценных бумаг (ст. 40, 41 Закона об АО). Таким образом, объектом преимущественного права являются, во-первых, любые дополнительно размещаемые акции и, во-вторых, размещаемые эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в любые акции.
Наибольшее «беспокойство» у участников общества вызывает размещение ценных бумаг посредством подписки, поскольку именно при данном способе размещения существует возможность изменения структуры уставного капитала, способная привести к утрате акционерами своих позиций в обществе. Поэтому, а также с учётом открытой и закрытой подписки преимущественное право «функционирует» при размещении ценных бумаг:
а) путём открытой подписки – в любом случае;
б) путём закрытой подписки – только тогда, когда акционер голосовал против или не принимал участия в голосовании по вопросу о размещении ценных бумаг.
При иных способах размещения в преимущественном праве нет необходимости. Кроме того, в двух случаях преимущественное право не возникает и при подписке:
Если ценные бумаги размещаются обществом с одним акционером (поскольку акционер единолично решает вопрос о размещении);
При размещении ценных бумаг путём закрытой подписки только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых ценных бумаг пропорционально количеству принадлежащим им акций соответствующей категории (типа). В случае отказа какого-либо из акционеров от приобретения причитающихся ему ценных бумаг они остаются неразмещёнными, если иное не предусмотрено решением об их размещении (п. 6.4.8 Стандартов эмиссии).
Преимущественное право приобретения размещаемых ценных бумаг реализуется с соблюдением следующих основополагающих начал (принципов):
1) принципа тождественности категорий (типа) акций, имеющихся у акционера – обладателя преимущественного права, и категории (типа) размещаемых акций (либо акций, в которые могут конвертироваться размещаемые эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции);
2) принципа пропорциональности, в соответствии с которым ценные бумаги приобретаются в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих акционеру акций соответствующей категории (типа). Значимость соблюдения принципа пропорциональности (с позиции поддержания баланса интересов акционеров) подвигла законодателя на допущение появления дробных акций при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций (п. 3 ст. 25 Закона об АО). Образование дробных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, не допускается.
Субъектом преимущественного права являются исключительно акционеры; владельцы эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, а также общество, приобретающее право собственности на акции в установленных законом случаях, им не наделяются. Круг лиц, имеющих преимущественное право, выявляется на определённую дату и фиксируется в специальном списке (обозначаемом как «список лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции»), составляемом на основании данных реестра акционеров. Дата, на которую составляется список, зависит от того, в компетенцию какого органа управления общества входит вопрос о размещении ценных бумаг:
Если решение о размещении ценных бумаг принимается общим собранием акционеров, то список составляется на дату составления списка лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании;
В иных случаях список составляется на дату принятия решения о размещении ценных бумаг.
Отказ во внесении в указанный список может быть обжалован акционером в суд, который с учётом даты внесения соответствующего лица в реестр акционеров может принять решение об обязании общества включить акционера в список (подп. 2 п. 12 постановления Пленума ВАС РВ от 18.11.2003 №19).
Порядок осуществления преимущественного права заключается в следующем:
1) управомоченные лица должны быть уведомлены о возможности осуществления преимущественного права в порядке, предусмотренном Законом об АО для сообщения о проведении общего собрания акционеров (см. п.1 ст. 52 Закона об АО). Уведомление при этом должно содержать сведения:
О количестве размещаемых ценных бумаг;
О цене либо порядке определения цены их размещения (в том числе в рамках осуществления преимущественного права);
О порядке определения количества ценных бумаг, которое вправе приобрести каждое управомоченное лицо;
О порядке подачи в общество заявлений о приобретении ценных бумаг;
О сроке, в течение которого такие заявления должны поступить в общество (данный срок именуется сроком действия преимущественного права);
2) для осуществления преимущественного права лица, им обладающие, должны подать в общество письменное заявление о приобретении ценных бумаг с соблюдением следующих правил:
а) в заявлении надлежит указать имя (наименование) и место жительства (место нахождения) заявителя, а также количество приобретаемых ценных бумаг (поскольку осуществление права может быть как полным, так и частичным);
б) заявления должны поступить в общество в пределах срока действия преимущественного права, причём этот срок не может составлять менее:
По общему правилу – 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления акционера о возможности осуществления преимущественного права;
Если цена размещения ценных бумаг согласно решению о размещении определяется после окончания срока действия преимущественного права, - 20 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления акционера. При этом данное уведомление должно дополнительно содержать сведения о сроке оплаты ценных бумаг, который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене размещения.
Срок действия преимущественного права носит пресекательный характер: при его пропуске действие преимущественного права прекращается (подп. 5 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19), а заявление не подлежит удовлетворению (см. определение ВАС РФ от 05.02.2008 №581 / 08);
3) по общему правилу оплата приобретаемых ценных бумаг должна быть произведена акционером заблаговременно – до поступления заявления в общество; поэтому к подаваемому заявлению обязательно прилагается документ об оплате.
Понятно, что представленные положения об оплате не применимы при определении цены размещения ценных бумаг после истечения срока действия преимущественного права: здесь уже оплата производится после подачи заявления в указанный в уведомлении акционеров срок (который не может быть менее пяти рабочих дней с момента раскрытия информации о цене).
Серьёзной гарантией прав акционеров является положение, в соответствии с которым они могут оплатить ценные бумаги денежными средствами даже тогда, когда решением о размещении предусмотрена оплата ценных бумаг неденежными средствами.
«Привилегией» акционеры могут обладать и в части размера оплаты. Цена размещения ценных бумаг лицам, осуществляющим преимущественное право, может быть ниже цены размещения иным лицам, правда, не более чем на 10% и не ниже номинальной стоимости дополнительных акций (либо акций, в которые конвертируются размещаемые эмиссионные ценные бумаги) (п. 2 ст. 36 и п. 2 ст. 38 Закона об АО, подп. 3 п. 12 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19);
4) до окончания срока действия преимущественного права компания не вправе размещать ценные бумаги лицам, не имеющим преимущественного права.
Действие преимущественного права императивно, общество не может его ограничить или приостановить. При нарушении преимущественного права применяются меры защиты, предусмотренные ст. 26 Закона о РЦБ (подп. 4 п. 12, п. 13 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19); в частности, акционер может обратиться в суд с иском о признании совершённых в процессе размещения сделок недействительными.
Наконец, особенности размещения дополнительных акций имеют место, если речь идёт о некоторых акционерных обществах, в которых пакет акций, предоставляющий более 25% голосов на общем собрании акционеров, находится в государственной или муниципальной собственности. Законодатель в п. 6 ст. 28 Закона об АО и ст. 40, 41 Федерального закона от 21.12.2001 №178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» устанавливает гарантии, направленные на сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале. Данные гарантии распространяются не на все общества с участием публичных образований, а лишь:
1) на открытые общества, созданные в процессе приватизации, причём при условии, что пакет акций указанного размера поступил в собственность публичного образования именно в процессе создания общества на основании законодательства о приватизации;
2) на открытые общества, входящие в перечень стратегических, при этом уже независимо от оснований поступления в собственность публичного образования обозначенного количества акций, если иное не установлено законом.
Ситуация не меняется, если соответствующее количество акций перечисленных обществ передано публичным собственником унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, поскольку и в этом случае акции продолжают находиться в государственной или муниципальной собственности (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 №124 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами отдельных положений ст. 40, 40.1 Федерального закона “О приватизации государственного и муниципального имущества”»).
Увеличение уставного капитала перечисленных обществ может осуществляться, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства и муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом «О приватизации государственного и муниципального имущества». Данный нормативный акт допускает уменьшение доли публичного образования лишь при условии: а) принятия положительного решения по этому поводу уполномоченным государственным или муниципальным органом (для обществ, входящих в перечень стратегических предприятий и акционерных обществ, - Президентом РФ, для иных обществ – Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта РФ или органом местного самоуправления); б) сохранения публичным образованием своей доли в размере не менее чем 25% голосов плюс одна голосующая акция (либо 50% голосов плюю одна голосующая акция – если в государственной или муниципальной собственности находятся акции, предоставляющие более 50% голосов на собрании акционеров) (ст. 40). Более того, при размещении акций открытых обществ путём открытой подписки и осуществления фондовой биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых обществ за пределами РФ само увеличение уставного капитала и определение размера доли публичного образования в уставном капитале осуществляются по решению уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления (ст. 40.1).
Изменение размера уставного капитала может выразиться и в его уменьшении. Оно производится двумя способами: 1) путём уменьшения номинальной стоимости акций; 2) посредством сокращения общего количества акций (в том числе путём приобретения части акций) в случаях, предусмотренных Законом об АО (п. 1 ст. 101 ГК РФ, п. 1 ст. 29 Закона об АО). Основные отличия между названными способами уменьшения уставного капитала состоят в следующем:
При первом способе общее количество акций не изменяется, при втором – уменьшается;
В первом случае имеет место размещение новых акций (путём конвертации акций с большей номинальной стоимостью в акции с меньшей номинальной стоимостью), во втором – размещения акций не происходит (просто часть имеющихся акций погашается, что подтверждается советом директоров (наблюдательным советом) и в отчёте об итогах приобретения или в отчёте об итогах погашения акций);
Случаи уменьшения уставного капитала вторым способом должны быть специально оговорены законом (см. п. 1 ст. 34, ст. 72, п. 6 ст. 76), кроме того, возможность приобретения части акций в целях их погашения (добровольный вариант второго способа) должна быть непосредственно предусмотрена уставом; уменьшение же капитала путём уменьшения номинала акций допустимо в силу общего легального разрешения;
Уменьшение уставного капитала первым способом может сопровождаться получением акционерами имущества общества – выплатой им денежных средств и (или) передачей принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещённых другими организациями; в рамках уменьшения уставного капитала вторым способом такое невозможно.
Различают два вида уменьшения уставного капитала – добровольное и обязательное (увеличение уставного капитала может быть только добровольным!). Акционерное общество обязано произвести уменьшение, если:
1) оно не реализовало в установленный (годичный) срок акции, перешедшие в его собственность вследствие:
Их неоплаты учредителями в течение года с момента государственное регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (п. 1 ст. 34 Закона об АО);
Приобретения у акционеров размещённых акций (п. 3 ст. 72 Закона об АО), в том числе при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционерами закрытого общества (п. 3 ст. 7 Закона об АО);
Выкупа у акционеров размещённых обществом акций (п. 6 ст. 76 Закона об АО);
2) стоимость чистых активов оказывается меньше размера уставного капитала (п. 4, 7 ст. 35 Закона об АО).
Обязательное уменьшение в случаях, сведенных нами в первую группу, осуществляется путём погашения соответствующих (нереализованных) акций, т.е. только вторым способом (путём сокращения общего количества акций). Обязательное уменьшение при превышении уставного капитала над чистыми активами производится первым способом (т.к. в силу ст. 73 Закона об АО общество не вправе приобретать акции с целью сокращения их количества при «плохих» чистых активах). Впрочем, не исключена ситуация, когда в результате погашения перешедших в собственность общества акций соотношение уменьшенного уставного капитала и стоимости чистых активов «нормализуется», и необходимость в его новом уменьшении отпадёт; т.е. требование к стоимости чистых активов может быть соблюдено и за счёт уменьшения уставного капитала вторым способом.
Важно учитывать, что основанием всякого уменьшения уставного капитала служит решение общего собрания акционеров (п. 2 ст. 29, подп. 7 п. 1 и п. 2 ст. 48 Закона об АО). По общему правилу решение принимается простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании. Исключения образуют два случая, предусмотренных п. 7 ст. 35 (уменьшение по предложению совета директоров, сделанному в связи с результатами аудиторской проверки, выявившей несоответствие стоимости чистых активов размеру уставного капитала) и п. 3 ст. 29 (уменьшение, предполагающее передачу имущества акционерам): здесь уже решение на общем собрании акционеров должно приниматься квалифицированным большинством голосов в ¾ , причём только по предложению совета директоров (наблюдательного совета).
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала может содержать указание о сроке, по истечении которого оно не подлежит исполнению. Течение данного срока прекращается с момента государственной регистрации соответствующего выпуска ценных бумаг, когда речь идёт об уменьшении номинальной стоимости акций, либо с момента приобретения хотя бы одной акции – для решения об уменьшении капитала путём приобретения обществом части собственных акций в целях сокращения их общего количества или путём погашения приобретённых (выкупленных) акций (п. 8 ст. 49 Закона об АО).
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал (безотносительно к способу и виду уменьшения), если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала. Однако правила определения минимального размера поставлены в зависимость от добровольности или обязательности уменьшения: при добровольном он определяется на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе, а при обязательном – на дату государственной регистрации самого общества (абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона об АО, п. 11 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 №19).
С гарантийной функцией уставного капитала связано наличие определённых механизмов, направленных на защиту интересов кредиторов при его уменьшении. Согласно п. 1 ст. 101 ГК РФ оно допускается только после уведомления всех кредиторов общества в порядке, определяемом законом об акционерных обществах. Порядок, предусмотренный Законом об АО (ст. 30), сводится к следующему.
Общество в течение 30 дней с даты принятия решения об уменьшении капитала должно исполнить обязанности информационного характера, а именно:
В письменной форме уведомить всех кредиторов об уменьшении уставного капитала и о его новом размере;
Вместе с тем информирование само по себе не защищает кредиторов. Поэтому закон наделяет кредиторов правом не позднее 30 дней с даты направления им уведомления или с даты опубликования сообщения письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Это – типичный вариант нормирования, преследующего цель защитить права кредиторов юридических лиц (см. п. 2 ст. 60, ст. 562, ст. 657 ГК РФ).
Решением об уменьшении уставного капитала путём уменьшения номинальной стоимости акций могут быть предусмотрены выплаты акционерам денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг, размещённых другим юридическим лицом (п. 3-5 ст. 29 Закона об АО).
Анализируемое решение принимается общим собранием акционеров, причём в исключение из общих правил: а) квалифицированным большинством в ¾ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании; б) только по предложению совета директоров (наблюдательного совета). Решение должно определять:
Величину, на которую уменьшается уставный капитал;
Номинальную стоимость акции каждой категории (типа) после её уменьшения;
Сумму выплачиваемых денежных средств и (или) количество, вид, категорию (тип) передаваемых эмиссионных ценных бумаг при уменьшении номинальной стоимости каждой акции.
Уместной станет фиксация в решении также срока и порядка осуществления денежных выплат и (или) передачи эмиссионных ценных бумаг, хотя на сегодняшний день необходимость определения данного условия законодательно не предусмотрена.
Специальное нормирование, связанное с обеспечением «равноправия» при распределении имущества среди акционеров, осуществлено в отношении варианта передачи им эмиссионных ценных бумаг. Решение об уменьшении уставного капитала в этом случае должно предусматривать передачу каждому акционеру эмиссионных ценных бумаг одинаковой категории (типа), которые выпущены одним и тем же эмитентом, причём их количество должно составлять целое число и быть пропорциональным сумме, на которую уменьшается номинальная стоимость принадлежащих акционеру акций. Данное требование носит императивный характер: если оно не может быть выполнено, уже принятое высшим органом управления решение не подлежит исполнению. Соблюдению требования, а равно более рациональному и технически простому распределению акций другого общества может помочь консолидация или дробление акций. Поэтому закон определяет, что решение об уменьшении уставного капитала могут быть учтены результаты консолидации или дробления акций, даже не осуществлённые на момент принятия этого решения.
Процедурно действия общества по исполнению решения об уменьшении уставного капитала лишь закрепляют, что:
а) документы для государственной регистрации вносимых в устав изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала, представляются в регистрирующий орган не ранее чем через 90 дней с момента принятия решения об уменьшении капитала;
б) к дате такой регистрации привязывается по общему правилу дата, на которую составляется список лиц, имеющих право на получение денежных средств и (или) приобретение эмиссионных ценных бумаг. Но если решение об уменьшении уставного капитала принято с учётом результатов консолидации или дробления акций другого общества, данный список составляется на дату государственной регистрации отчёта об итогах выпуска акций другого общества, размещаемых при консолидации или дроблении.
По смыслу приведённых предписаний передача имущества акционерам («попавшим» в указанный список) должна производиться после регистрации в установленном порядке уменьшения уставного капитала.
Передача имущества акционерам при уменьшении уставного капитала способна оказать негативное влияние на финансовое состояние общества. Поэтому для обеспечения стабильной работы компании законом предусмотрены следующие гарантийные механизмы.
Во-первых, отношение величины, на которую уменьшается уставный капитал, к его размеру до уменьшения не может быть меньше отношения, получаемых акционерами денежных средств и (или) совокупной стоимости приобретаемых ценных бумаг к размеру чистых активов общества.
Во-вторых, в целях гарантированности исполнения обществом уже существующих или могущих возникнуть в будущем обязательств перед кредиторами, а также лицами, претендующими на «привилегированные» акционерные выплаты (это – акционеры, заявившие требования о выкупе у них акций в силу ст. 75 Закона об АО, и акционеры – владельцы привилегированных акций с определённым дивидендом и (или) ликвидационной стоимостью), Законом об АО вводятся:
1) случаи, при которых общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала, которое сопровождается передачей акционерам имущественных ценностей.
Принятие данного решения не допускается:
а) до момента полной оплаты всего уставного капитала, ибо акционеры не могут претендовать на имущественные выплаты до исполнения собственных обязанностей по внесению вкладов и формирования тем самым имущественной основы деятельности компании;
б) до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об АО, что связано с необходимостью приоритетного использования ресурсов общества для обеспечения прав участников (как правило, миноритарных), заявивших требование о выкупе принадлежащих им акций;
в) до момента полной выплаты объявленных, но невыплаченных дивидендов, в том числе невыплаченных накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям;
г) если на день принятия решения общество отвечает признаком несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг;
д) если на день принятия решения стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определённой уставом ликвидационной стоимости размещённых привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг.
Названное ограничение обусловлено гарантийной функцией уставного капитала и резервного фонда, а также важностью сохранения имущественной базы для первоочередного участия акционеров, владеющих соответствующими привилегированными акциями, в распределении имущества ликвидируемого общества. Итак, должно быть соблюдено требование, сводимое к следующей формуле:
ЧА >= УК + РФ + (ЛС – НС),
где ЧА – стоимость чистых активов, определяемая в соответствии с п. 3 ст. 35 Закона об АО; УК – размер уставного капитала; РФ – размер резервного фонда; ЛС – ликвидационная стоимость всех размещённых привилегированных акций с определённой ликвидационной стоимостью; НС – номинальная стоимость указанных привилегированных акций;
2) случаи, когда акционерная компания не вправе выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги:
а) если на день выплаты оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у него в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг;
б) если на день выплаты стоимость чистых активов меньше суммы уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определённой уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций или станет меньше указанной суммы в результате выплаты денежных средств и (или) отчуждения ценных бумаг.
Закон об АО не присваивает себе монопольное право устанавливать ограничения (запреты) на принятие обществом изучаемого решения и осуществление выплат во исполнение этого решения: иными федеральными законами перечень случаев может быть расширен.
Особенности порядка внесения изменений и дополнений в устав (в изъятие из общего правила, предусмотренного п. 1 ст. 12 Закона об АО), основаниями для их внесения служат:
1) при уменьшении капитала путём уменьшения номинальной стоимости акций:
Зарегистрированный отчёт об итогах выпуска акций (либо выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, если в соответствии с законом процедура эмиссии не предусматривает государственную регистрацию отчёта) (п. 2 ст. 12 Закона об АО);
2) при уменьшении капитала посредством сокращения общего количества акций:
а) в добровольном порядке (при приобретении акций в целях их погашения):
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
Утверждённый советом директоров (наблюдательным советом) отчёт об итогах приобретения акций;
б) в обязательном порядке (при погашении принадлежащих обществу акций в установленных законом случаях):
Решение общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала;
Утверждённый советом директоров (наблюдательным советом) отчёт об итогах погашения акций (п. 3 ст. 12 Закона об АО).
Выпуск и размещение которых производится в дополнение к уже эмитированным ранее акциям. Основной целью такой эмиссии может ставиться увеличение имеющегося уставного капитала компании, ее реорганизация (некоторые формы), а также привлечение новых партнеров со стороны.
Дополнительные акции выпускаются с учетом требований статьи №19 ФЗ «О рынке ценных бумаг», где огооворены все основные моменты.
Решение о выпуске дополнительных акций
Для выпуска дополнительной эмиссии необходимо решение одно из органов – наблюдательного совета (совета директоров) или собрания акционеров. Здесь все зависит от условий размещения дополнительной партии ценных бумаг, прописанных в уставе компании. В Законе об акционерных обществах единого требования нет – доступен один из двух вариантов, но лучше принимать решение на собрании акционеров – так вопросов будет меньше.
Если решение о дополнительной эмиссии принимается на собрании акционеров, то число необходимых голосов считается с учетом размещенных ценных бумаг. Если активы переданы на условиях закрытой подписки, то для дополнительной эмиссии требуется согласие ¾ части голосов акционеров. Такое же число голосующих необходимо и в случае, если дополнительная эмиссия производилась путем открытой подписки. При этом объем выпуска должен превышать четверть от уже размещенных активов.
Если в уставе отсутствуют цифры, отражающее точное количество акций, то решение об объеме объявленных активов может быть принято на том же собрании. Решение будет считаться положительным также при наличии 2/3 голосов. При внесении изменений в устав касательно увеличения числа акций необходимо регистрировать в учредительном документе внесенные изменения.
Если решение об эмиссии принято советом директоров, то потребуются голоса всех участников собрания. При этом в случае выбывания некоторых директоров их голоса могут и не учитываться. Одновременно с этим есть практика обжалования решений совета директоров в случае отсутствия одного их директоров при голосовании (или отсутствии его голоса). При этом он мог попросту выйти из СД до момента голосования (по своему желанию).
Что содержится в решении об эмиссии дополнительных акций?
При выпуске дополнительных ценных бумаг решение должно содержать следующие пункты:
Общее количество бумаг, которые будут выпущены акционерным обществом. При этом должен быть оговорен каждый тип выпускаемой акции;
- способ размещения;
- стоимость размещения активов, а также методика ее расчета;
- особенности совершения выплат за акции, размещенные путем подписки;
- прочие условия эмиссии.
Стоимость выпущенных активов указывать не обязательно. Достаточно оговорить, что вопрос цены акций будет решаться позже на совете директоров. При этом стоимость должна быть определена еще до начала размещения. Выпуск дополнительных акций позволяет предусмотреть более высокую цену (устанавливать ниже, чем он был до этого, запрещено). В этом случае у акционерного общества появляется эмиссионная , которая не подлежит налогообложению.
Особенности финансирования эмиссии дополнительных акций
При размещении дополнительных акций финансирование возможно:
1. В счет имущества акционерного общества . В такой ситуации основные требования будут совпадать с теми, что и в случае повышения номинальной стоимости. При этом активы должны распределяться равномерно общему числу выпущенных акций или же с учетом категории уже существующих собственников. Размещение вновь эмитированных акций таким образом, чтобы они имели вид дробных, запрещено;
2. Деньгами, ценными бумагами или прочим имуществом
. Кроме этого, оплата дополнительной эмиссии может проводиться за счет имущественных прав, которые имеют финансовую оценку. В качестве альтернативы оплате есть вариант использовать зачет финансовых требований к АО. В последнем случае ценные бумаги должны быть размещены посредством закрытой подписки. При этом применение денежного требования при оплате новой партии акций должно быть предусмотрено соответствующим решением совета акционеров или совета директоров.
Устав АО может содержать ряд ограничений, касающихся доступных типов имущества для оплаты допэмиссии. Кроме этого, ряд источников капитала нельзя использовать для этих целей. К примеру, запрещено применять права аренды земельных участков на особых территориях, права бессрочного пользования земельными наделами, права аренды наделов, относящихся к лесному фонду.
Особые требования существуют и при оплате акций инвестиционных фондов.
В случае, когда оплачивается не наличными средствами, то обязательное условие – денежная оценка совета директоров. При этом результат должен быть не больше величины оценки имущества АО. Если требуется увеличение УК, то привлечение к работе оценщика и определение всех типов имущества компании является обязательным. В частности, речь идет о тех объектах, которые будут применяться в счет оплаты дополнительной эмиссии.
Для категории лиц, имеющие право первоочередной покупки акций, может быть установлена специальная – льготная цена ценной бумаги. Допускается отклонение на величину, не более 10% от стиомости актива для других покупателей. При этом нижний предел цены не должен быть меньше номинала ценной бумаги.
Стоит отметить, что недавно увеличение уставного капитала за счет выпуска дополнительной эмиссии при минусовом балансе чистых активов было запрещено. На данный момент согласно письму №12-ДП-03/12363 от 27 марта 2012 года подобное действие вполне допустимо.
Варианты размещения дополнительных акций и их регистрация
При выпуске дополнительной партии ценных бумаг возможно три варианта размещения ценных бумаг:
1. Передача действующим акционерам.
Это реально исключительно в той ситуации, когда выпуск дополнительных активов производится за счет имущества акционерного общества.
2. Посредством проведения конвертации.
3. Путем подписки. Данный способ является одним из наиболее популярных сегодня (особенно при размещении дополнительных акций с целью увеличения УК). Передача ценных бумаг производится на возмездной основе. При этом обязательное условие – заключение с акционерами соглашений по купле-продаже активов. Стороны договора – эмитент и .
В случае, когда потенциальные покупатели на дополнительные акции компании уже известны, то речь идет о закрытой подписке. Если будущие акционеры еще не известны, то размещение производится путем открытой подписки.
Регистрация дополнительной эмиссии может производиться одновременно с регистрацией проспекта акций. Если же активы размещаются посредством подписки, то регистрировать проспект обязательно, кроме ряда случаев, когда соблюдено хотя бы одно из условий:
Ценные бумаги размещаются между профессиональными инвесторами. При этом общее количество покупателей, имеющих первоочередное право на покупку активов не должно быть больше 500. В это число можно не включать профессиональных инвесторов;
При конвертировании ценных бумаг в акции последние размещаются среди покупателей, которые на момент совершения сделки уже были или являются держателями акций АО. При этом число таких лиц должно быть не больше 500 (без учета профессиональных инвесторов);
Ценные бумаги размещаются среди лиц, численность которых не более 150 человек. При этом квалифицированные инвесторы в это число не входят. Кроме этого, число акционеров может составлять 500 человек, если в них не входят лица, которые на момент размещения были или уже являются акционерами эмитента;
Активы размещены посредством закрытой подписки среди 500 человек (в этом количестве не учитываются профессиональные инвесторы);
- общая сумма капитала, которую привлекает эмитент путем размещения одной или нескольких эмиссий в течение 365 дней не больше двухсот миллионов рублей;
Общий размер привлекаемого капитала эмитентом (кредитной организацией) путем размещения долговых ценных бумаг в течение 365 дней не более суммы около четырех миллиардов рублей;
Сумма капитала, который вносится каждым из покупателей, не превышает четыре миллиона рублей. В число акционеров не входят лица, имеющие первоочередное право покупки ценных бумаг. Общее количество покупателей (без учета профессиональных инвесторов) должно быть не больше 500.
При выполнении хоты бы одного из упомянутых условий проспект выпущенных активов можно не регистрировать. Если же производится регистрация проспекта, то процесс размещения должен проходить одновременно с раскрытием информации.
Перед тем, как производить дополнительную эмиссию, важно убедиться, что размер уставного капитала погашен полностью. При этом все отчеты по итогам выпуска прежних ценных бумаг должны быть завизированы соответствующим образом. Также при совершении дополнительной эмиссии важно учитывать закон об АО, в котором указаны правила размещения дополнительной акции. В частности, дополнительное размещение может производиться только в пределах числа объявленных ценных бумаг. Если же в уставе нет таких сведений, то в него должны быть вписаны соответствующие изменения.
Преимущественные права покупки дополнительных акций
Если размещение акций производится путем открытой подписки, то право первоочередной покупки акций имеют действующие держатели ценных бумаг. При этом доступное количество активов будет соизмеримо с тем, что уже имеется на руках. В случае, когда размещение производится через закрытую подписку, то акции могут быть размещены не только среди акционеров, но и среди тех лиц, которые не голосовали или же отдали свой голос против эмиссии. До момента истечения срока права дополнительной эмиссии размещение ценных бумаг среди других покупателей запрещено. Кроме этого, имеющий право первоочередного права выкупа активов, должен быть поставлен об этом в известность.
При дополнительной эмиссии должен быть составлен список лиц, которые имеют первоочередное право на покупку ценных бумаг компании. В качестве основания могут применяться данные реестра на момент составления списка лиц-участников собрания или же на основании решения совета директоров. Далее составляются уведомления, которые направляются выбранным лицам (имеющим привилегию покупки активов). Чтобы реализовать свое право на покупку, необходимо передать АО свое заявление и приложить документ, подтверждающий совершение платежа.
Этапы выпуска дополнительных акций
Дополнительная эмиссия ценных бумаг состоит из нескольких основных этапов:
1. Начало пути - принятие решения о будущей эмиссии дополнительных активов. В качестве органа может выступать или собрание акционеров (об этом мы говорили выше).
2. Происходит утверждение решения, касающегося дополнительной эмиссии. В данном случае речь идет о разработке более подробного решения, содержащего детальную информацию о новом выпуске ценных бумаг. Крайне важно, чтобы это решение утвердили все члены совета директоров компании. В некоторых случаях, которые оговариваются уставом, такое право может быть передано собранию.
3. Процедура регистрации вновь выпущенных акций. Решение о проведении дополнительной эмиссии должно быть зарегистрировано по всем правилам закона. Производит эту операцию Служба Банка России, занимающаяся вопросами финансовых рынков. Время на регистрацию отводится не более 30 дней с момента передачи в СБР ФР. К заявлению необходимо приложить все данные о юридическом и экономическом статусе АО, а также вся о будущем выпуске активов. Список документов, требуемых к передаче, определяется на законодательном уровне. Здесь многое зависит от особенностей эмитента, способов и нюансов размещения активов.
При регистрации ценных бумаг обязательно раскрытие информации, которая позволит как потенциальным инвесторам, так и акционерам оценить целесообразность собственных инвестиций. В свою очередь, объем и порядок раскрытия данных также предусмотрен законом. Иногда может потребоваться регистрация проспекта дополнительного выпуска (об этом упоминалось выше).
4. Производится размещение ценных бумаг одним из способов – путем подписки (открытой или закрытой), способом конвертации активов в акции или распределения между акционерами с учетом их прав и интересов. Оплата купленных активов может производиться в любой из удобных форм – наличной или безналичной. При покупке ценных бумаг за составляется договор купли продажи. Во втором случае оформляются специальные документы, оговоренные в порядке регистрации.
Дополнительные акции размещаются на период, который оговоре в процессе принятия решения о выпуске. Законом определены предельные сроки подписки. Она не может продолжаться меньше 30 дней и больше года. Если же акции распределяются между действующими акционерами, то сроки не указываются, ведь вся процедура занимает не более одного дня.
5. Производится регистрация отчета, подтверждающего факт дополнительной эмиссии. В течение одного месяца компания-эмитент обязуется предъявить отчет о выпуске дополнительных активов в государственный орган, занимающийся вопросами регистрации. На принятие решения о регистрации отчета дается не более двух недель с момента поступления всех бумаг на рассмотрение.
В случае если был подан неполный пакет документов или же нарушены сроки их передачи, то в регистрации может быть отказано. Кроме этого, поводом для отказа может быть наличие ошибок или нарушение оговоренных законом правил. В случае если СБР ФР отказывается регистрировать дополнительную эмиссию (по любой из причин), то выпуск можно считать несостоявшимся.
Чтобы этого не допустить, при сборе всех документов и их заполнении важно быть крайне внимательным, чтобы избежать отказа со стороны регистрирующих органов. При первой же неудавшейся попытке важно не останавливться - при соблюдении всех правил повторная регистрация эмиссии будет удачной.
Будьте в курсе всех важных событий United Traders - подписывайтесь на наш
1. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.
2. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.
Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.
3. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.
Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.
4. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должно содержать:
количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);
способ их размещения;
цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения дополнительных акций) либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения акций;
форму оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки.
Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может содержать иные условия их размещения.
Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения устанавливается в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.
5. Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.
Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.
При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.
6. Увеличение уставного капитала общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом от 21 декабря 2001 года N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества".
(см. текст в предыдущей редакции)
При размещении дополнительных акций акционерных обществ доли владельцев этих ценных бумаг могут измениться, потому именно этот способ провоцирует много судебных споров, особенно по инициативе наименее защищенных акционеров - миноритариев. В ход идут различные способы защиты, включая исковые заявления и жалобы в регулирующие инстанции. Какие нарушения могут стать поводом для тяжбы или даже повлечь необходимость провести всю процедуру дополнительной эмиссии с нуля, рассказывает юрист-практик.
Под дополнительной эмиссией акций Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) подразумевает все способы размещения акций акционерных обществ, требующие государственной регистрации:
связанные с увеличением уставного капитала за счет оплаты дополнительных акций акционерами и (или) иными лицами (открытая или закрытая подписка);
связанные с увеличением уставного капитала за счет имущества общества - увеличение номинальной стоимости акций (конвертация акций в акции с большей номинальной стоимостью) и размещение дополнительных акций путем распределения среди акционеров;
не связанные с увеличением уставного капитала - дополнительные эмиссии акций, размещаемых путем конвертации при изменении прав, при консолидации и дроблении. В таких случаях структура уставного капитала не меняется, как и доли акционеров в уставном капитале общества.
В настоящей статье будут рассмотрены вопросы, связанные преимущественно с размещением дополнительных акций по подписке. Поскольку доли акционеров в уставном капитале общества изменяются, то именно при таком способе размещения наиболее вероятны нарушения прав акционеров, причем как на этапе принятия решения об увеличении уставного капитала общим собранием акционеров или советом директоров общества, так и на этапах размещения и оплаты дополнительных акций.
Допэмиссия акций может привести к перераспределению корпоративного контроля
В результате принятия акционерным обществом решения о дополнительной эмиссии акций путем подписки происходит перераспределение долей между акционерами, вследствие чего степень влияния миноритарных акционеров на принятие органами управления общества решений может значительно снизиться. Это и вызывает наибольшее количество споров по сравнению с другими видами эмиссий акций (см., например, Определение ВАС РФ от 26.12.2013 № ВАС-19016/13 по делу № А27-8268/2012).
Споры, связанные с другими способами размещения, конечно, тоже возникают, но гораздо реже. Кроме того, если спор касается принятия решения о дополнительной эмиссии общим собранием или советом директоров общества, то основания и порядок обжалования для них один и тот же.
Основаниями для споров, инициированных миноритарными акционерами, как правило, является следующее:
общее собрание акционеров или заседание совета директоров проведено с нарушениями;
не соблюдено преимущественное право миноритарных акционеров;
не одобрены или одобрены ненадлежащим образом сделки, в совершении которых имеется заинтересованность приобретателя дополнительных акций;
допущены нарушения правил раскрытия информации;
надлежащим образом не определен ограниченный круг приобретателей акций по закрытой подписке;
ненадлежащим образом определена цена размещения дополнительных акций;
положения устава не предусматривают необходимого количества объявленных акций.
Решение о размещении акций можно оспорить в суде
Наиболее частным поводом для споров по инициативе акционеров является несогласие последних с решениями о размещении дополнительных акций и их условиями, принятыми общим собранием акционеров или советом директоров акционерного общества.
Необходимо отметить, что решение о размещении дополнительных акций путем открытой подписки может быть принято советом директоров общества только в одном случае: если количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций не превышает 25% от ранее размещенных обыкновенных акций (п. 4 ст. 39 Закона об акционерных обществах, см. также постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2014 № 18АП-1223/14 по делу № А34-3999/2012). Практически во всех остальных случаях решение о размещении дополнительных акций может быть принято только общим собранием акционеров.
При этом очевидно, что указанный способ размещения доступен только публичным акционерным обществам, поскольку непубличные АО не вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, посредством открытой подписки или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (абз. 2 п. 2 ст. 39 Закона об акционерных обществах).
Акционеры имеют право обжаловать в судебном порядке решение общего собрания акционеров общества, а также совета директоров общества. В частности, миноритарный акционер вправе оспорить:
решение о дополнительном выпуске акций, принятое общим собранием акционеров общества (п. 7 ст. 49 Закона об акционерных обществах);
решение о дополнительном выпуске акций, принятое коллегиальным органом управления - советом директоров или наблюдательным советом (п. 6 ст. 68 Закона об акционерных обществах).
Закон устанавливает определенные условия, только при наличии которых акционер вправе оспорить в суде принятое общим собранием или советом директоров (наблюдательным советом) решение. В обоих указанных случаях к таким условиям относятся:
принятие оспариваемого решения с нарушением требований Закона об акционерных обществах, иных нормативно-правовых актов или устава общества;
нарушение прав и (или) законных интересов общества или этого акционера принятым решением.
Кроме того, для оспаривания решения общего собрания акционеров общества установлено дополнительное требование, согласно которому акционер вправе обжаловать такое решение, если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против его принятия.
Основаниями для оспаривания решений общих собраний акционеров чаще всего являются:
ненадлежащее уведомление акционеров о дате, времени и месте проведения собрания, о вопросах и формулировках вопросов повестки дня, непредоставление акционерам информации, подлежащей предоставлению перед собранием и на самом собрании согласно требованиям п. 3 ст. 52 Закона об акционерных обществах;
отсутствие кворума или неверное определение количества акционеров, имеющих право голоса, как по всем вопросам повестки дня, так и для решения вопроса об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Несогласие миноритарных акционеров также часто вызывает решение собрания в отношении определения цены размещения дополнительных акций.
Необходимо отметить, что суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если:
допущенные нарушения не являются существенными;
принятое решение не повлекло за собой причинение убытков данному акционеру.
В общем и целом, в процессуальном смысле рассматриваемые споры ничем не отличаются от споров о признании решений общих собраний недействительными по любым иным причинам. Судебная практика по данной категории дел весьма обширна и меняется вслед за законодательством, которое за последние несколько лет претерпело значительные изменения. Стоить отметить, например, введение Федеральным законом от 05.05.2014 № 99-ФЗ новой редакции главы 4 подраздела 2 ГК РФ «Юридические лица» (см. «ЭЖ», 2014, № 19, с. 12 , № 20, с. 14), новой главы 9.1 ГК РФ «Решения собраний» (см. «ЭЖ», 2013, № 19, с. 7) и изменения и дополнения в Закон об акционерных обществах.
Сообщить о нарушениях при допэмиссии акций стоит в ЦБ РФ
Помимо нарушений общего характера при дополнительных эмиссиях, о которых говорилось выше, миноритарии могут оспаривать и более специфичные нарушения, допущенные уже на этапах размещения дополнительных акций. Например, при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых посредством подписки дополнительных акций и (или) при размещении дополнительных акций путем распределения среди акционеров.
Все акционеры общества имеют преимущественное право приобретения размещаемых посредством открытой подписки дополнительных акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). В то же время преимущественным правом могут воспользоваться только акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций. Преимущественное право не применяется в случае размещения дополнительных акций по закрытой подписке только среди акционеров, если акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций, пропорционально количеству акций, принадлежащих им (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах).
Нарушения прав акционеров либо в части осуществления преимущественного права, либо в части пропорционального размещения акций могут быть допущены эмитентом уже на этапе размещения дополнительного выпуска акций, то есть после принятия решения об увеличении уставного капитала и после регистрации выпуска ценных бумаг регистрирующим органом (ЦБ РФ). Чаще всего подобные нарушения выражаются в следующем:
акционеры ненадлежаще уведомлены о порядке реализации принадлежащего им преимущественного права или пропорционального распределения акций;
не соблюдены сроки и порядок размещения акций миноритарным акционерам;
неверно произведен расчет количества акций, которые могли бы приобрести миноритарные акционеры;
имеются необоснованные отказы эмитента в приеме заявок акционеров, заключении договоров купли-продажи дополнительных акций и т.д.
Перечисленные нарушения, перечень которых далеко не исчерпывающий, могут служить основанием для обращения миноритарными акционерами в суд с иском.
Необходимо заметить, что для восстановления прав миноритарных акционеров на этапе размещения могут быть применены не только судебные иски и заявления, но также и обращения (жалобы и заявления) в регистрирующий орган - ЦБ РФ. При этом часто именно последний способ защиты оказывается более эффективным, чем судебный спор, или как минимум более быстрым. Но наиболее разумным представляется действовать параллельно, то есть подавать иск и направлять жалобу регулятору.
Результатом защиты прав миноритария может стать отказ в регистрации отчета об итогах эмиссии
Оспаривание сделок по приобретению дополнительных акций как сделок с заинтересованностью и (или) порядка их одобрения также является способом защиты прав миноритарного акционера, хотя действующее законодательство не содержит требования о непременном одобрении сделок о приобретении дополнительных акций, в совершении которых имеется заинтересованность, на общем собрании акционеров, на котором принято решение об увеличении уставного капитала (до государственной регистрации выпуска акций и до начала их размещения). По условиям размещения акций не всегда известно, могут ли быть сделки по приобретению дополнительных акций квалифицированы в качестве сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Сделки могут быть одобрены и после государственной регистрации выпуска акций, на этапе размещения, тем более что для одобрении далеко не всегда требуется одобрение общего собрания акционеров, в определенных случаях достаточно одобрения советом директоров общества (ст. 83 Закона об акционерных обществах).
Следующим за размещением и последним этапом эмиссии является государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг (подп. 5 п. 1 ст. 19 Федерального закона от 22.04.96 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Если при размещении дополнительных акций регистрирующим органом по жалобе акционера или самостоятельно будут выявлены нарушения условий размещения акций, определенных зарегистрированным решением о дополнительном выпуске акций, а также требований стандартов эмиссии ценных бумаг, регистрирующий орган будет вправе:
отказать в регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций;
провести проверку соблюдения акционерным обществом законодательства о рынке ценных бумаг, по итогам которой также отказать в регистрации отчета.
В случае отказа в регистрации отчета об итогах выпуска акций дополнительный выпуск признается несостоявшимся, и его государственная регистрация аннулируется (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2011 № 19АП-3684/11 по делу № А35-14297/2011). Иными словами, все возвращается в прежнее состояние, и если акционерное общество все же намерено увеличить свой уставный капитал, то ему придется пройти всю процедуру с самого начала, осуществив подготовку к созыву и проведению общего собрания акционеров, регистрацию дополнительного выпуска акций и так далее.
Стоит обратить внимание, что существенным нарушением порядка проведения эмиссии акций на всех этапах, в том числе и на этапе размещения дополнительных акций, является ненадлежащее раскрытие информации, требования к которому установлены Положением Банка России от 30.12.2014 № 454-П «О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг». Такое нарушение может с высокой степенью вероятности привести к отказу как в регистрации дополнительного выпуска акций (решение АС Свердловской области от 24.01.2012 № А60-41866/2011), так и в регистрации отчета об итогах выпуска. Особенно это касается публичных акционерных обществ, обязанных раскрывать информацию в полном объеме.
Двухэтапная закрытая подписка опасна размытием пакетов акций
Гораздо реже, чем дела о нарушении процедуры дополнительной эмиссии акций по открытой подписке, встречаются споры, связанные с определением ограниченного круга приобретателей акций по закрытой подписке.
Решение общего собрания акционеров о размещении акций посредством закрытой подписки должно содержать данные о круге лиц, среди которых предполагается осуществить размещение акций. Причем в качестве круга приобретателей акций могут быть указаны не только конкретные физические и (или) юридические лица, но и категории таких приобретателей. В абсолютном большинстве случаев такой категорией являются существующие акционеры общества, но возможны и иные категории, например работники акционерного общества - все либо отвечающие определенным критериям (стаж, должность и т.д.), партнеры акционерного общества (потребители или поставщики и т.д.), отвечающие определенным критериям, и т.д.
Наиболее популярным способом размещения является размещение по закрытой подписке в два этапа, если это предусмотрено решением общего собрания акционеров и зарегистрированным решением о дополнительном выпуске акций (Апелляционное определение Верховного суда РФ от 20.11.2014 № АПЛ14-556).
На первом этапе акции размещаются только среди существующих акционеров, когда они имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций. На втором этапе акции дополнительного выпуска, не приобретенные акционерами на первом этапе, могут быть приобретены третьими лицами. В качестве иных лиц могут выступать как акционеры, желающие приобрести большее количество акций, так и посторонние лица.
Второй этап представляет собой разновидность закрытой подписки среди конкретного ограниченного круга лиц по размещению оставшихся неприобретенными акционерами дополнительных акций. Именно эти обстоятельства и вызывают неудовольствие миноритарных акционеров, которые считают, что таким способом их пакеты акций размываются (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.12.2011 № Ф01-4894/11 по делу № А82-6543/2010). Действительно, нарушения на данном этапе вполне возможны, и чаще всего они связаны с намеренным неразмещением акций акционерам пропорционально их долям, нарушением порядка приема заявок от миноритарных акционеров и т.д (см. постановление Президиума ВАС РФ от 06.04.2010 № 17536/09 по делу № А51-11603/200844-328).
При том же двухэтапном способе размещения по закрытой подписке, впрочем, как и при других типах подписки, особой популярностью пользуются игры с ценой размещения. Законом об акционерных обществах установлено, что оплата дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, которая определяется или порядок определения которой устанавливается советом директоров (наблюдательным советом) исходя из их рыночной стоимости, но не ниже номинальной стоимости акций (абз. 2 п. 1 ст. 36, абз. 1 ч. 1 ст. 77 Закона об акционерных обществах). Однако закон, требуя ориентироваться на рыночную цену акций, не предусматривает обязательного привлечения независимого оценщика для определения такой стоимости. В связи с этим возникает много судебных споров по инициативе акционеров, полагающих, что стоимость акций была занижена и этим нарушены их права (постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.08.2015 № 18АП-8749/15 по делу № А07-326/2015).
По тем или иным причинам у общества может возникнуть потребность в увеличении уставного капитала (далее по тексту – УК). Увеличить УК можно тремя способами. Рассмотрим процедуру увеличения УК за счет имущества общества.
2. Формирование пакета документов для регистрации:
устав общества в новой редакции или изменения к уставу (2 экз.);
решение либо протокол общего собрания участников об увеличении УК и внесении изменений в устав;
копия бухгалтерского баланса за предыдущий год, заверенная печатью и подписью руководителя;
расчет стоимости чистых активов общества.
3. Уплата госпошлины.
За государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, необходимо оплатить госпошлину в размере 800 руб. (4 000 руб. x 20%) (пп.1,3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
4. Представление комплекта документов в налоговую инспекцию.
Комплект документов может быть представлен непосредственно в налоговую инспекцию (лично либо через представителя по нотариально удостоверенной доверенности) либо в многофункциональный центр - МФЦ (лично либо через представителя по нотариально удостоверенной доверенности). Комплект документов можно отправить по почте с объявленной ценностью и описью вложения.
5. Получение документов.
Государственная регистрация изменений осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган (п.1 ст.8 Закона №129-ФЗ).
Загрузка...
